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跨境投资尽职调查与上市穿透核查情境下，开曼SPC基金主体尽调清单指南
跨境投资尽职调查与上市穿透核查情境下，开曼SPC基金主体尽调清单指南
在跨境投资交易里的股权投资架构中往往会涉及到一些境外或离岸法域下设立的持股公司，比如境外投资人的持股SPV，红筹架构中在开曼设立的拟上市主体以及其在BVI、香港等法域设立的中间级持股公司。在资本市场项目中，无论是企业首次公开发行还是后续定向增发，对境外子公司或境外股东SPV的股权架构核查都会是尽职调查的重要环节之一。以中国境内首次公开发行为例，2021年2月，中国证监会发布了《监管规则适用指引——关于申请首发上市企业股东信息披露》，其中第五条规定，发行人股东的股权架构为两层以上且为无实际经营业务的公司或有限合伙企业的，如该股东入股交易价格明显异常，中介机构应当对该股东层层穿透核查到最终持有人。由于离岸法域的特性，就这些离岸主体的尽职调查，往往难以从公开途径获取最新的且全面及完备的资料信息。本系列文章将着重对BVI、开曼以及香港三地公司进行穿透核查的渠道以及相关法律依据进行探讨，希望对读者做类似项目有所助益。
我们在本系列之前文章中着重探讨了对BVI、开曼以及香港三地公司以及对开曼合伙制基金进行尽职调查及穿透核查的渠道以及相关法律依据。近年来，SPC伞形基金也非常流行，它是一种比较特别的公司制基金，基金下面可以发起各种投资组合（Segregated Portfolio，即“SP”），基金层面的资产和负债和下面每个SP子基金的资产和负债是相互独立的，基金下面的每个SP子基金的资产和负债相对于其他的SP子基金的资产和负债也是相互独立的。很多SPC基金下的SP子基金专项投资于一些拟上市PE项目。因此实践中也时常需要SPC基金进行尽职调查或穿透核查。
开曼注册处向公众开放的关于SPC的资料非常有限，公众只能查到公司的名称、编号、注册时间、注册状态等基础信息。不论是开放式SPC还是封闭式SPC均受到金管局的持续监管，但是在金管局的网站上并不能直接查到SPC的股东情况。整体而言SPC的大部分资料都是保密的，难以通过公开渠道查询。下文将详细探讨如何对开曼SPC伞型基金进行穿透核查。
1. 章程
根据《开曼公司法》的规定，SPC应当向开曼注册处递交章程备案，但SPC的章程是保密的，属于公司内档文件，不对外公开。开曼SPC章程包括组织章程大纲(the memorandum of association)及组织章程细则(the articles of association)，内容包含公司名称和地址、认购人的姓名以及该人持有的股份数量、公司股本等信息。律师想要核查SPC的公司章程一般需要公司联系其注册代理人，由注册代理人主动向律师开放SPC的公司章程，供律师核查。
2. 股东
根据《开曼公司法》，SPC应当备存股东名册。股东名册的内容为：
(a) 股东的名称、地址、持有股份数、股份是否被实缴或视为实缴；
(b) 成为股东的日期；及
(c) 终止股东身份的日期。
如果SPC未能遵守前述规定，将会导致5000开曼元的罚款；如果SPC董事明知且故意授权或允许，应当承担类似罚款。
SPC有权在任何国家或地区备存一份或多份分支股东名册。主股东名册和分支股东名册可以不保存在同一个地方。但SPC应当在股东名册的备存地同时备存分支股东名册的副本，及时录入分支股东名册的明细。如果在建立了分支股东名册或分支股东名册细节发生变化后的21天内未能遵守前述规定，SPC及其违反职员将需承担5000开曼元的罚款。如果公司董事明知且故意授权或允许，应当承担类似罚款。
一般而言，在实践中SPC都会备存主股东名册和分支股东名册，主股东名册记录管理股份持有者的情况，分支股东名册记录参与股份持有者的情况。开放式SPC的参与股份可以申购赎回，股东情况时常发生变化，一般由基金行政管理人保存分支股东名册，如果基金不设行政管理人，则由SPC公司自行保存分支股东名册。注册代理一般不代理基金的申购赎回，所以只保存主股东名册，并且备存分支股东名册的副本，该等副本可能并未反映股东的最新情况。所以核查SPC基金的参与股东信息需要从基金行政管理人或基金处获取最新的分支股东名册。
3. 董事
根据《开曼公司法》，SPC应当在其注册地址备存一份董事名册，内容包括董事的名称及地址信息。董事名册需要在任何董事的首次委任后的60天内递交开曼注册处备案。如果董事的信息发生变化，需要在变化发生后的30天内通知开曼注册处。据此，律师在核查公司董事名册时，可以通过外档文件查阅到公司董事及候补董事的名册。但须注意的是，通过外档文件查询到的信息不一定是准确的，公司变更董事后的30天内，外档文件查询到的董事信息可能仍没有更新。因此，核查董事名册仍需要注册代理人提供董事名册，才能保证该董事名册的准确性。
4. 公司注册处及在公司注册处能查到的资料
开曼公司注册处的网址是：https://www.ciregistry.ky/companies-register/。开曼公司注册处提供搜索功能，允许注册用户在线搜索开曼公司信息，在线可获得的报告包括SPC基本信息、董事名册以及组织文件摘要的详细搜索报告。律师在核查开曼SPC时，可以通过开曼公司注册处，付费查阅开曼SPC的外档文件。仍需注意的是，外档文件并非实时更新，可能并不是当前SPC的准确信息。
总体而言，无论是上一篇介绍的有限合伙制基金还是本文中的SPC制基金，开曼基金的保密性都比较好，基金的一些文件投资者并没有法定的查询权利，而且有限合伙的GP和SPC提供这些文件或信息可能受到一定限制，比如有些投资者会限制GP或SPC向其他人士（包括基金其他投资者）披露其名字及投资额，投资者或其他人士在尽职调查或穿透核查中最终能获得哪些文件和信息需根据具体情况与GP或SPC管理公司协商。
