在2023年6月底至7月中旬仅一个月的时间内，美国执法机构先后发布了有关反垄断申报程序（包括申报表格及其说明）和反垄断申报审查分析标准的修改建议（以下统称“修改建议”），并向公众征求意见。

总体而言，相关修改建议将可能导致更广泛的信息披露、更高的文件准备标准、更长的审查周期，以及更趋于严格的反垄断审查，从而使美国的反垄断申报审查在一定程度上更接近于欧盟和中国，甚至在某些方面超越其他司法辖区而采取更为严苛的标准。

因此，无论交易是否存在竞争问题，我们建议公司应在交易过程早期进行策略性的准备，包括收集有关公司组织、业务运营和拟议交易的详细信息。

为便于您快速了解相关修改建议可能带来的影响，Allen & Overy朗悦团队在下文简要介绍几项重大修改，供您参考。

1. 关于反垄断申报程序

更多的信息披露和材料提交要求，用以更加全面地审查交易，包括（1）与交易背景有关的详细解释和文件、（2）产品和服务的重叠情况介绍和识别分析等：此番修改后，美国反垄断申报表的制备将与欧盟、中国趋近，交易方需准备有关交易背景和交易方业务重叠情况的介绍。取决于所涉产品和交易的复杂程度，我们预计美国申报材料的准备时间将由过去的1~2周延长到至少一个月。

申报方需披露接受外国补贴情况：该项修改旨在解决美国国会的担忧，即来自某些可能对美国构成战略或经济威胁的外国或实体的补贴可能会扭曲收购过程的竞争性，或改变被补贴方的动机从而损害竞争。继近日引发较大讨论的欧盟外国补贴审查制度之外，此次更改意味着对于接受了某些外国政府或实体补贴的企业，其在美国进行反垄断申报也将受到同样关注。然而，美国反垄断执法机构对于补贴的披露要求的细则和对于收集到的此类信息在实践中将如何使用，以及此项披露将在何种程度上影响到并购审查的过程，我们仍需拭目以待。

新增文件保留要求：修改建议指出，在审查等待期间，申报方将需要采取措施避免损毁与交易有关的文件。对于不确定是否满足申报标准的交易而言（例如因资产评估尚未完成等原因），交易方应注意保留好全部文件和信息直到确认该交易无需申报。此外，随着美国执法机构扩大材料和信息的获取范围这一趋势，我们建议交易方应特别关注相关文件起草和准备过程中的语言措辞。

2. 关于反垄断申报审查分析标准

对于涉及不同类型重叠关系的交易，将适用同一审查标准：这意味着对于涉及纵向关系或相邻关系的交易而言，其可能会受到更为严格的反垄断审查。这一点与美国法院先例中所认可的“互补型业务整合可能会为消费者带来福祉、具有促进竞争效果”相偏离。此外，修改建议推定，若某项交易涉及“封锁”50%以上的市场份额，那么该交易将被认为能够实质性的减少市场竞争。

引入“堑壕理论（Entrenchment theory）”：堑壕理论是针对跨市场兼并的特殊理论。借助该理论，执法机构将审查识别“非严格意义上横向或者纵向”的交易是否能够使交易方的垄断地位传递到另一市场。

持续关注连续并购：与反垄断申报程序和所需材料的修改建议相呼应，在实质审查过程中，执法机构预期也将密切关注连续并购的交易情况，并将连续并购行为作为行业趋势的一部分进行审查，或将该系列并购作为一个整体来审查企业的并购模式或战略，从而评估收购方进行连续并购的行为是否可能损害竞争。对此，执法机构可以通过审查公司的历史沿革以及当前或未来的战略措施来审查企业的扩张模式或战略。此外，少数股权交易或部分收购也可能会获得更多关注——“部分收购虽然不会带来控制权，但可能会带来重大的竞争问题”。举例而言，修改建议中提到部分收购可能影响目标公司参与市场竞争的动力，也有可能带来信息交换的风险。